Как действовать после досудебной претензии и сколько нужно ждать?

Зачем и как направлять претензию?

Как действовать после досудебной претензии и сколько нужно ждать?

Что такое претензионный порядок? Он выражается в том, что недовольная сторона должна не сразу обращаться в суд, а сначала попробовать урегулировать спор путем переговоров.

И эти попытки необходимо документально подтверждить: т.е.

должна быть направлена письменная претензия и получен на нее не устраивающий инициатора разбирательств ответ (либо не получен вовсе, но ждать положенный срок его все-таки придется).

Если раньше соблюдение претензионного порядка (его еще называют «досудебный порядок урегулирования спора») было обязательным, только если стороны это прямо указали в заключаемом договоре, то ныне эта процедура стала необходимой для всех до подачи иска в арбитражный суд (за некоторыми исключениями).

Почему так сделали? Законодатель прямо говорит, что досудебная процедура урегулирования спора призвана, прежде всего, разгрузить суды1. А конфликтующим сторонам она позволяет добровольно разрешить спор до передачи дела в суд без дополнительных затрат денег2.

Еще важно знать, что предъявление претензии приостанавливает течение срока исковой давности (п. 3 ст. 202 ГК РФ).

Когда претензия обязательна?

Итак, по общему правилу, перед подачей искового заявления в арбитражный суд оппоненту необходимо направить претензию (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Пока исключения составляют следующие категории дел:

  • об установлении фактов, имеющих юридическое значение;
  • о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство и на исполнение судебного акта в разумный срок;
  • о банкротстве;
  • корпоративные споры;
  • о защите прав и законных интересов группы лиц;
  • о досрочном прекращении охраны товарного знака из-за того, что он не используется;
  • об оспаривании решений третейских судов.

Но существует законопроект № 32493-7, который вносит изменения в ч. 5 ст. 4 АПК РФ, ограничивающие сферу применения обязательного претензионного порядка:

  • под него планируют подвести только «гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств» и
  • требования, возникшие «из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения»;
  • планируют также расширить перечень исключений из общего правила об обязательности претензионного порядка.

На дату подписания номера в печать законопроект прошел третье чтение.

Если претензионный порядок не соблюден

Все будет зависеть от того, когда суд обратит внимание на этот факт.

Он может выявить несоблюдение досудебного порядка, когда иск еще не принят к рассмотрению либо после его принятия. В любом случае при выявлении данного факта иск перестает рассматриваться судом и инициатору разбирательств предлагается пройти процедуру досудебного претензионного порядка. После того как он исполнит данное требование, сможет подать исковое заявление еще раз.

Бывает даже, что суды разрешают спор по существу, а при обжаловании выясняется, что претензионный порядок не соблюден. Тогда иск опять же оставляется судом без рассмотрения3.

Нарушение досудебного порядка закон относит к злоупотреблению процессуальными правами. Поэтому на нарушителя может быть отнесено бремя судебных расходов независимо от исхода спора (ч. 1 ст. 111 АПК РФ). Типичными нарушениями здесь являются:

  • пропуск срока направления претензии,
  • нарушение срока ответа на претензию,
  • игнорирование претензии.

Как оформить претензию

Очевидно, что организация, направляющая претензию, хочет достигнуть своей цели. В претензии следует указать4:

  • четко сформулированные требования;
  • обоснованный расчет и сумму претензии (если она подлежит оценке);
  • обстоятельства, на которых основываются требования;
  • доказательства, подтверждающие права требования;
  • ссылки на нормы права;
  • перечень прилагаемых документов;
  • иные сведения, необходимые для урегулирования спора.

Если этих данных не будет, суд может посчитать, что направленный документ – не претензия, а, например, обыкновенное письмо или запрос. А значит, претензионный порядок не соблюден!5

Отдельно стоит рассказать, как суды относятся к различию между предметом иска и содержанием претензии. Досудебный порядок урегулирования спора считается соблюденным только в случае их тождества. Этот подход подтверждается и судебной практикой6.

Но например, в споре о взыскании компенсации за нарушение интеллектуальных прав в претензии достаточно было указать диапазон, в котором может быть взыскана компенсация: от 10 000 до 5 000 000 руб. (ст. 1301 ГК РФ). В последующем в иске можно уже указать конкретную сумму, например 50 000 руб.7

Фактические обстоятельства и основания требования обычно должны содержать ссылки на договоры, акты и другие документы8. См. Пример 1.

Пример 1

Претензия в связи с неоплатой товаров по договору поставки

Показать

Однажды суд смутило, что письмо истца не было поименовано как досудебная претензия и в нем отсутствовало предупреждение о намерении обратиться в суд9.

Подписывает претензию организации лицо, имеющее право действовать от ее имени без доверенности (обычно это генеральный директор), или представитель по доверенности.

Но даже отсутствие доверенности не всегда сыграет на руку тому, кто попытается ее оспорить из-за подписания неуполномоченным лицом. Например, Восьмой арбитражный апелляционный суд счел достаточным, что претензия составлена на официальном бланке компании-истца.

Ее получатель на письмо ничего не ответил (в том числе по поводу своих сомнений в полномочиях подписанта). Но самое главное: суд признал подачу иска автором претензии одобрением действий своего представителя (ст. 183 ГК РФ).

Поэтому претензионный порядок в данном деле суд признал соблюденным10.

К претензии прилагаются документы, подтверждающие позицию ее автора, если их нет у контрагента11. Эти же бумаги потом должны быть приложены в качестве доказательств к исковому заявлению, направляемому в суд. В отсутствии необходимых приложений суды даже усматривают нарушение претензионного порядка12.

Обратите внимание: в некоторых законах встречаются положения, в силу которых определенные претензии обязательно должны направляться с конкретными приложениями13.

Однако отсутствие приложений в ответе на претензию – не повод усомниться в соблюдении досудебного порядка.

Сколько ждать? Или срок обращения в суд

Если в заключенном договоре, в рамках исполнения которого возник спор, прописан претензионный порядок, то и срок, в течение которого нужно ждать ответа на направленную претензию, там будет указан точно.

Если в договоре ничего не сказано, то действуем по общему правилу – перед обращением в суд должно пройти 30 календарных дней с даты направления требований контрагенту (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Суды всегда с радостью снимают с себя нагрузку, когда этот срок не соблюден14.

На попытку урегулировать спор мирно часто уходит менее 30 дней. Получив отрицательный ответ контрагента на претензию, можно, конечно, попытаться обратиться в суд, т. к.

ясно, что судебного разбирательства сторонам не избежать. Однако в законе четко сказано, что иск подается по истечении 30 дней с даты направления претензии.

Поэтому у суда остается формальное право его не рассматривать (оставить без движения).

Исключить необходимость соблюдать досудебный порядок стороны не вправе. Но они могут договориться разрешать споры путем переговоров с помощью медиатора (Федеральный закон от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)») или другого посредника (например, юриста).

В договоре можно прописать любой срок для направления ответа на претензию, например 10 или 20 календарных или рабочих дней. Если ни законом, ни договором иной срок рассмотрения претензии не установлен, то срок, указанный непосредственно в претензии, для ее исполнения при подаче искового заявления значения не имеет15.

В договоре можно прописать и порядок направления претензий, например, по электронной почте. Однако суд может посчитать, что в таком случае невозможно установить доказательства направления претензии, и опять же оставить иск без рассмотрения16.

Адрес направления претензии

Важно, чтобы суд мог установить, что адрес, по которому направлена претензия, действительно принадлежит ответчику (к которому потом подается иск).

Обычно юридически значимые сообщения отправляются по адресу организации, указанному в ЕГРЮЛ. Будучи доставленными по этому адресу, они считаются полученными контрагентом, даже если тот по нему не находится17.

Часто организации ведут деятельность по другому адресу, который указывается в договоре. Возникает вопрос: куда отправить претензию? Пункт 64 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» говорит, что претензию нужно направить по адресу, указанному в соглашении.

Если же фактический адрес организации, по которому отправлена претензия, не указан в договоре, претензионный порядок будет считаться несоблюденным!18

В чем разница между юридическим, фактическим, почтовым адресом, а также местом нахождения и адресом в пределах места нахождения организации? Как сейчас грамотно указывать адрес юрлица в документах? Ведь если у организации в ЕГРЮЛ значится не фактический адрес, то ей грозят весьма негативные последствия. См. статью «Мы живем недалеко, Нас найти совсем легко!»

Способ направления претензии

К иску в суд обязательно прилагается претензия и доказательства ее направления ответчику по почте или другим способом19. Если доказательства направления отсутствуют, претензионный порядок опять же сочтут несоблюденным20.

Здесь важно напомнить о полномочиях лица, которое фактически получает претензию, – оно должно быть должностным лицом организации-адресата.

Так, в одном деле суд не признал надлежащим доказательством вручения претензии ответчику под подпись надпись, в которой отсутствовала расшифровка подписи.

И это несмотря на то, что был известен входящий номер документа и дата его поступления в организацию21.

Как должна быть оформлена отметка о получении документа на нем самом, чтобы однозначно свидетельствовать этот факт? Как пытаются увильнуть от этого, указывая лишь часть необходимых сведений? И как с этим бороться? Ответы вы найдете в статье «Добиваемся подтверждения факта получения документа»

В другом деле суд указал, что при личной передаче претензия должна быть зарегистрирована и подписана должностным лицом ответчика, еще обязательно должна стоять дата вручения22.

Итак, полный состав сведений о вручении документа лично в руки включает:

  • подпись должностного лица организации-адресата, потверждающую данный факт (отмечена цифрой 1 в Примере 2), а также
  • оформление реквизита «отметка о поступлении документа в организацию» (см. цифру 2 там же).

Следует добиваться оформления этого максимума на своем экземпляре документа при оставлении адресату его экземпляра. Поймите, что подпись о получении конверта в ведомости курьерской службы вас не спасет.

Пример 2

Отметки на претензии, подтверждающие ее вручение, оформленные на ее втором экземпляре, который остается у автора претензии

Показать

Однако лучше направлять претензию надежным и проверенным способом: по почте с уведомлением о вручении и описью вложения. Без описи суды считают претензионный порядок несоблюденным, потому что им достоверно не известно, какая именно бумага была вложена в конверт23.

Злоупотребления со стороны оппонента

Если права организации нарушены, то до подачи иска в суд она обязана направить претензию своему оппоненту (будущему ответчику в судебном споре), а потом еще ждать минимум 30 календарных дней (это по общему порядку). Данное время недобросовестный контрагент может использовать для вывода активов или инициирования собственного банкротства. Тогда ваша организация останется ни с чем, даже получив положительное решение суда.

Зная о таком риске, вы вправе просить суд принять предварительные обеспечительные меры (ст. 99 АПК РФ). Они помогут сохранить имущество контрагента к моменту вынесения решения.

Но при обращении с соответствующим ходатайством есть одна загвоздка, она заключается в сроках: исковое заявление должно быть подано в течение 15 дней со дня принятия обеспечительных мер. Этот срок не продлен до 30 дней, которые необходимы для соблюдения претензионного порядка.

Таким образом, в обеспечительном механизме образуется брешь, и недобросовестный контрагент все равно получает время для сокрытия имущества. Не говоря уже о том, что убедить суд принять обеспечительные меры бывает проблематично.

* * *

Строго соблюдайте требования к претензионному порядку, описанные в статье. Юристы контрагента обратят на это внимание и тогда серьезнее отнесутся к вашим требованиям – у вас будет больше шансов договориться до суда либо выиграть дело уже там.

Показать

Бесплатно 1 номер журнала на Электронная подписка за 8400 руб. Печатная версия за YYY руб.

Источник: http://www.delo-press.ru/articles.php?n=27329

Досудебная претензия в страховую компанию по ОСАГО или КАСКО — скачать образец

Как действовать после досудебной претензии и сколько нужно ждать?

Банки Сегодня Лайв

Статьи, отмеченные данным знаком всегда актуальны. Мы следим за этим

А на комментарии к данной статье ответы даёт квалифицированный юрист а также сам автор статьи.

Страховые компании стремятся максимально снизить расходы на возмещение ущерба. И иногда у них это получается. Но если вы все-таки заметили, что вас обманули, либо если страховая компания нагло не выполняет взятые на себя обязательства – стоит заняться решением этого вопроса.

И для этого необходимо составить досудебную претензию. С ее помощью можно быстро и без лишних проблем разрешить конфликт и получить причитающееся. И мы расскажем, что именно для этого нужно сделать и когда надо отправлять претензию.

Материал актуален как для владельцев полисов КАСКО, так и ОСАГО.

Досудебная претензия – это письмо-требование, содержащее в себе определенные требования клиента, касающиеся выполнения страховой компанией взятых на себя обязательств по возмещению. Создание такого документа – хороший способ урегулировать конфликт с компанией и получить причитающиеся деньги.

Как понятно из названия, это претензия, которая составляется клиентом и отправляется непосредственно в фирму до суда. По ней страховая компания может еще раз проанализировать ситуацию и изменить решение в выгодную для заявителя сторону (если он, конечно, имеет право требовать что-либо).

Если правильно составить досудебную претензию и вовремя направить ее в фирму, то можно дополучить все потраченные на ремонт и другие расходы средства быстро и без особых проблем.

А почему нельзя сразу в суд?

Отсутствие досудебной претензии не позволяет сразу же обращаться в суд по ОСАГО. Это регулируется ФЗ «Об ОСАГО». Требование существует с 2014 года и запрещает судиться, не попытавшись урегулировать конфликт мирным путем.

Важно! КАСКО обязательное досудебное урегулирование не касается. Можно хоть сразу подавать в суд.

Подобный запрет выгоден всем сторонам спора. Страховая компания облегчит себе участь, если добровольно выполнит требования заявителя. Тот в свою очередь при составлении досудебной претензии может рассчитывать на следующие плюсы, даже если требования не будут удовлетворены:

  1. Улучшение репутации истца в глазах судьи и ухудшение – ответчика. Если вы решили составить претензию и отправить ее страховой компании, то вы показали себя как ответственного и добросовестного человека, который решил все сделать по закону и урегулировать ситуацию мирным путем. А страховая компания, в свою очередь, от решения проблем отказалась, так что и репутация в глазах судьи у нее снижается.
  2. Право на увеличение компенсации на 50%. В случае победы в суде истец может получить не только возмещение всех расходов и ущерба. Есть также дополнительное возмещение за отказ решать проблемы без суда. Оно составляет 50% от общей присужденной суммы за вычетом судебных издержек.
  3. Ускоренные сроки решения проблемы. Если досудебная претензия сработает, то вопрос будет решен за 10 дней. Это куда быстрее, чем судиться – как правило, иск может тянуться несколько недель или даже месяцев.

Именно поэтому стоит попытаться стребовать со страховой компании свои деньги в досудебном порядке, даже если это не необходимость по закону.

Кроме того, урегулирование до подачи иска намного эффективнее – обычно страховщики стараются не судиться и возмещать все сразу же. Потому что им невыгодно портить себе статистику.

Лишь в редких случаях компании не согласны с требованиями клиентов и готовы идти в суд.

Где и когда можно будет снимать наличные на кассе магазина?

Когда нужно составлять досудебную претензию

Подобный документ позволяет получить возмещение за ненадлежащую работу страховой компании. Но составлять ее стоит только в случае конкретных нарушений правил и договоров фирмой. Абстрактные и бездоказательные претензии удовлетворяться не будут. Лучше всего они работают в определенных ситуациях, в которых вина страховой фирмы явно прослеживается. То есть в следующих ситуациях:

  1. Отказались выплачивать деньги вообще. В случае, если отказ показался вам немотивированным, вы имеете право потребовать у страховщика пересмотреть свое решение.
  2. Выплатили возмещение, но меньше, чем сумма итоговых расходов. В таком случае понадобятся документы, которые отразят необходимые расходы на покрытие ущерба.
  3. Неправильно оценили причиненный ущерб. Если оценщики компании случайно или намеренно ошиблись, понадобится заключение независимого эксперта, чтобы их переубедить.
  4. Нарушили сроки. В случае, если страховая компания нарушила сроки выплаты по ОСАГО, не уложившись в 20 суток, то в претензии смело можно указать неустойку в размере 1% от страховой выплаты за каждый «лишний» день.
  5. Отказываются от результатов независимой экспертизы. Придется указать в претензии, что своим отказом страховая компания нарушает п.2 ст.12 ФЗ «Об ОСАГО».
  6. Некачественно восстановили автомобиль после ДТП. Нужно провести независимую экспертизу и отдельно указать, что согласно постановлению №20 Верховного суда РФ от 27.06.2013 именно страховая компания несет ответственность за некачественный ремонт по КАСКО, и потребовать все исправить.

Необходимо подавать досудебную претензию после истечения 20-дневного срока, в который страховая компания должна была выплатить и не выплатила возмещение. Если же был получен отказ или неполное возмещение, то подавать претензию можно сразу.

Срок давности, в течение которого можно подавать претензию после случившегося – 2 года. Собственно, как и любой срок исковой давности. Но лучше сразу же заняться сбором документов и поиском независимого эксперта. И после получения заключения от него начинать составление досудебной претензии.

Как правильно составить досудебную претензию

Каждая страховая компания прописывает в договоре собственный порядок составления досудебной претензии. Так что важно поинтересоваться этой информацией перед тем, как заниматься этим документом. В противном случае страховщик может отказаться от удовлетворения требований, поскольку они не соответствуют правилам.

Но помимо прописанных в договоре условий важно указать всю необходимую информацию и правильно заполнить претензию. В противном случае она может не сработать, и все равно придется идти в суд.

Скачать пример и шаблон досудебной претензии на страховую компанию

«Образец досудебной претензии на страховую компанию по КАСКО или ОСАГО»Образец вы можете скачать с нашего сайте. Скачивание начнётся моментально.
«Шаблон досудебной претензии на страховую компанию по КАСКО или ОСАГО»Вам останется только заполнить свои данные и всё. Скачивание начнётся моментально.

Что в ней должно быть

Досудебная претензия должна быть максимально содержательной. Чем больше в ней будет фактов и подтверждений для них – тем выше шанс, что страховая компания удовлетворит требования и выдаст все, что обязана. Обозначим главное, что необходимо указывать в обязательном порядке:

  1. Контактные данные лица, которому предназначается претензия. Лучше всего составлять ее на имя директора страховой компании – он, как ответственное лицо, не сможет ее «потерять» или проигнорировать.
  2. Контактные данные страхователя и его паспортные данные, а также информация о страховом полисе.
  3. Время и место наступления страхового случая, а также все относящиеся к нему факты и документы (например, показания свидетелей, протокол и постановление ГИБДД, справка о происшествии, номерные знаки всех пострадавших автомобилей и так далее). Чем больше фактов – тем лучше.
  4. Дата и время обращения в страховую компанию по причине наступления страхового случая.
  5. Список предоставленных страховщику бумаг о происшествии и автомобиле.
  6. Подробное описание действий страховой компании – в частности, реакции на страховой случай.
  7. Причина, по которой составлена претензия. Важно указать, какие именно обязательства были нарушены страховщиком.
  8. Список требований. Подробное описание того, что именно должна сделать страховая компания. Важно также указать требование неустойки, если страховой компанией были нарушены соответствующие условия.
  9. Срок, в который страховая компания обязана выполнить требования (10 дней).
  10. Ссылки на законы, которые были нарушены. Важно ссылаться на действующие нормы и законы при составлении претензии, чтобы подчеркнуть законность своих требований.
  11. Отдельно необходимо подчеркнуть, что в случае отказа либо неполного удовлетворения требований клиент вынужден будет обратиться в следующие учреждения: суд, Российский союз автостраховщиков, Центральный банк РФ. И уточнить, что к сумме требований добавятся все соответствующие издержки.
  12. Перечень документов, которые прилагаются к претензии. Сюда необходимо включить независимые экспертизы, справки и чеки о расходах, постановления, акты и вообще все бумаги, которые как-то относятся к делу.
  13. Дата составления претензии.
  14. Заверение досудебной претензии самим заявителем.

Рекомендуем сделать 4-5 копий претензии и все заверить. Одну отправить в страховую компанию, одну оставить у себя, а остальные придержать на случай, если все-таки придется выполнить угрозы, приведенные в тексте претензии и обратиться в прочие инстанции.

Какие документы необходимы

К досудебной претензии придется приложить пакет документов, которые отображают права клиента что-либо требовать от страховой компании. В этот пакет входят:

  1. Копия паспорта заявителя. Вместо него можно использовать и другой документ, подтверждающий личность.
  2. Документы на пострадавшее имущество (автомобиль), подтверждающие право собственности на него.
  3. Справка из ГИБДД о том, что произошло ДТП.
  4. Протокол либо постановление о возбуждении дела об административном нарушении или решение, отказывающее в этом.
  5. Копия страхового полиса и чеки об его полной оплате.
  6. Копия заключения независимой экспертизы повреждений.
  7. Реквизиты, куда высылать возмещение либо задержанную выплату.
  8. Справку о нанесении вреда здоровью (если есть).
  9. Все чеки и квитанции о расходах, в том числе и дополнительных (например, за услуги эвакуатора или за лечение).

Все эти документы также нужно откопировать в количестве 4-5 копий и оставить у себя на случай, если придется жаловаться в иные инстанции.

Куда ее направлять

После написания необходимо доставить претензию в страховую компанию. Для этого можно воспользоваться почтой, отправив документы заказным письмом с уведомлением о доставке.

Желательно сделать опись вложения, где перечислить все прилагаемые документы (это защитит от того, что какая-то важная бумага внезапно «потеряется»). В момент получения письма страховой компанией заявителю придет оповещение.

И с этого момента начнет отсчитываться срок рассмотрения претензии.

Если нет желания связываться с почтой, то допустимо передать пакет с претензией лично. И это даже более предпочтительно – в таком случае можно получить пометку, что документы были приняты (печать и подпись принимавшего работника). И тогда срок рассмотрения начнется сразу же. Удобно, что не нужно будет дожидаться доставки письма – так дело пойдет быстрее.

Сколько ждать ответа

Согласно ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» с рядом поправок от 1.09.2014, срок рассмотрения полученной претензии – 10 рабочих дней.

В счет не идут праздничные дни, и это необходимо учитывать. Если страховая компания не соизволила ответить за указанное время, то можно смело подавать на нее иск в суд.

Аналогично в ситуации, когда пришел отказ в удовлетворении предъявленных требований.

Инвестиции в ПАММ счета Альпари для начинающих

Важно! По КАСКО конкретных сроков рассмотрения претензии в Федеральном Законе нет. Для этого есть условия страхового полиса, правилами страхования компании и Гражданский кодекс. Так что стоит уточнить время отдельно.

Что делать, если претензия не помогла

В случае пропуска сроков со стороны страховой компании или отказа в возмещении ущерба по досудебной претензии заявитель вправе подавать иск в суд. В таком случае к нему придется приложить отказ или документ, подтверждающий, что сроки на рассмотрение уже вышли. Иск необходимо составить в трех экземплярах: для себя, суда и страховой компании.

Можно добавить в размер требуемой компенсации ещё и неустойку в размере 0,05% от страховой суммы за каждый день просрочки ответа.

После суда в случае победы можно отправить копию претензии и решение суда в Центробанк РФ. Это учреждение стремится регулировать происходящее на страховом рынке. Поэтому после жалобы страховая компания получит определенное наказание, вплоть до лишения лицензии на страховую деятельность.

Источник: https://bankstoday.net/last-articles/dosudebnaya-pretenziya-v-strahovuyu-kompaniyu-kasko-i-osago-kak-i-kogda-sostavlyat

Ошибки в претензионном порядке. Почему арбитражные суды не принимают иски

Как действовать после досудебной претензии и сколько нужно ждать?

Суды слишком часто отказываются принимать иски, хотя обязательный претензионный порядок в арбитражном процессе действует больше полугода. Изучив судебную практику, мы выбрали для Вас самые частые ошибки истцов, которые находят суды.

ОшибкаСовет
1Истец не направил претензию ответчику.§  Арбитражные суды часто толкуют закон буквально:ü  если в ч. 5 ст. 4 АПКРФ прямо не указано, что соблюдать претензионный порядок не требуется, то истец обязан направить ответчику претензию.ü  Если спор не попадает в список исключений, но истец не направил претензию, суд возвратит иск.§  В результате суды возвращают из-за несоблюдения претензионного порядка даже такие иски, требования в которых в принципе может удовлетворить только суд. В первую очередь это касается «исков о признании».Например, о признании сделки недействительной или договора незаключенным (определения АС Орловской области от 02.11.16 по делу № А48-6994/2016, АС Тульской области от 07.07.16 по делу № А68-5532/2016).§  Встречается и противоположная позиция. Так, первая инстанция возвратила встречный иск, сославшись на несоблюдение претензионного порядка. Апелляция отменила решение. Встречный иск был направлен на признание ничтожным пункта договора аренды лесного участка, заключенного на торгах. Закон запрещает изменять его по соглашению сторон, поэтому ответные действия арендодателя не могли привести к досудебному урегулированию спора (постановление Второго ААС от 04.10.16 по делу № А31-1287/2016).Например, в  другом деле суды признали, что соблюдение претензионного порядка не требуется для принудительного исполнения решения третейского суда (постановление АС Московского округа от 23.08.16 № Ф05-13256/2016 по делу № А40-141195/16).v  Если спор прямо не указан в АПК РФ как исключение из претензионного порядка, целесообразно направить претензию ответчику. v  Если прямого исключения в законе нет, и претензию не направили, готовьтесь оспаривать определение о возвращении иска.
2Направленный ответчику документ не является претензией.§  Суды проверяют, действительно ли направленный ответчику и приложенный к иску документ является претензией (ее копией). Для большинства споров никаких законодательных требований нет. Исключение касается, например, споров, связанных с обязательным страхованием (п. 5.1 Положения Банка России от 19.09.14 № 431-П).§  Документ признается судами претензией, если он содержит требование к ответчику и описание фактических обстоятельств, на которых оно основано.В противном случае суды возвращают иски и указывают, что направленный ответчику документ (письмо, запрос и др.) не является претензией, поэтому претензионный порядок не соблюден (определения АС Московской области от 19.09.16 по делу № А41-39314/2016, АС Пермской области от 13.10.16 по делу № А50-23192/2016).§  Если в претензии не описаны фактические обстоятельства, на которых основано требование, суд может решить, что претензионный порядок не соблюден.Например, в претензии не было указано, за какой период и по каким договорам, актам и другим документам возникла задолженность ответчика. Суд возвратил иск (определение АС Ярославской области от 30.08.16 по делу № А82-11290/2016).v  Указывайте в претензии то же требование к ответчику и фактические обстоятельства, которые планируете указать в исковом заявлении.
3К иску не приложены доказательства направления претензии ответчику.§  Кроме претензии истец обязан приложить к иску доказательства, подтверждающие направление этой претензии ответчику. Приложение только претензии повлечет возвращение иска (определения АС г. Москвы от 26.09.16 по делу № А40-162058/2016, АС Курганской области от 19.09.16 по делу № А34-7242/2016).§  Передача претензии нарочным быстрее, чем отправка по обычной почте, но может вызвать больше вопросов.§  Если представитель ответчика поставил только простую подпись на копии претензии, суд может не признать это надлежащим доказательством направления претензии. Такая подпись не позволяет определить, каким конкретно лицом она получена, какую должность лицо занимает и имеет ли полномочия принимать корреспонденцию (определение АС Кемеровской области от 26.08.16 по делу № А27-17570/2016).§  Суд может сослаться на отсутствие регистрационного номера, даты и штампа ответчика на копии претензии (определение АС Иркутской области от 15.07.16 по делу № А19-9140/2016).Важно!Суд должен исходить из реальной возможности разрешения конфликта между сторонами в досудебном порядке. Если есть обстоятельства, подтверждающие невозможность урегулирования спора, суд обязан рассмотреть иск (постановления АС Московского округа от 12.08.14 по делу № А41-54863/13, АС Дальневосточного округа от 13.10.15 по делу № А51-10529/2015).§  Если отправляли претензию по почте, приложите к иску почтовую квитанцию (чек) и опись вложения. Без описи вложения суд не сможет определить, действительно ли истец направил ответчику претензию, и вернет иск (определения АС Иркутской области от 01.09.16 по делу № А19-12360/2016, АС Московской области от 28.10.16 по делу № А41-53493/2016).v  Когда передаете претензию под подпись, добейтесь, чтобы ее зарегистрировали как входящую корреспонденцию. Если это невозможно, на копии претензии должны быть указаны:ü  дата,ü  подпись,ü  расшифровка ФИО,ü  должность лица.v  Надежнее всего отправлять претензию по почте заказным письмом с уведомлением о вручении и описью.
4Претензия направлена по неподтвержденному адресу ответчика§  Часто фактический адрес организации не совпадает с юридическим. Но направление претензии только по фактическому адресу вызовет вопросы у суда, особенно если ответчик станет отрицать ее получение и фактический адрес ответчика не был указан в договоре как адрес для переписки. В такой ситуации суд возвратит иск (определения АС Нижегородской области от 25.10.16 по делу № А43-28992/2016, АС Тюменской области от 10.10.16 по делу № А70-8606/2016).§  Даже если истцу поступило уведомление о вручении претензии по фактическому адресу, это может не помочь. У суда закономерно возникнет вопрос, были ли у лица, указанного в уведомлении, полномочия на получение корреспонденции для ответчика. Если доказательства, подтверждающие полномочия лица, не представлены, суд возвратит иск (определение АС Кировской области от 18.08.16 по делу № А28-6618/2016).v  Направляйте претензию по юридическому адресу ответчика. v  Ответчик несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений по адресу, указанному в ЕГРЮЛ. Сообщения, доставленные по этому адресу, считаются полученными организацией, даже если она находится в другом месте (абз. 2 п. 3 ст. 54 ГК РФ).v  Если Вы заинтересованы в урегулировании спора, то отправляйте претензию одновременно по юридическому и фактическому адресам ответчика.
5Предмет и основание иска не соответствуют претензии.§  Если предмет и основание иска не совпадают с претензией, суд может возвратить иск, указав, что истец не принял меры по досудебному урегулированию спора (определения АС Республики Татарстан от 28.10.16 по делу № А65-22484/2016, АС Самарской области от 30.09.16 по делу № А55-16083/2016, АС г. Москвы от 28.10.16 по делу № А40-192447/16-83-1422).Например, в претензии истец требовал от ответчика оплатить долг по договору поставки, а в иске потребовал не только взыскать задолженность, но и возместить убытки (определение АС Республики Татарстан от 13.10.16 по делу № А65-23714/2016).Важно!Суды требуют прикладывать к иску копию претензии. Если ее не приложить, суд не сможет определить, относится ли отправленный документ к спору, и вернет иск (определения АС Пензенской области от 28.10.16 по делу № А49-13326/2016, АС Омской области от 29.09.16 по делу № А46-13430/2016).§  При этом если претензионный порядок соблюден в отношении суммы основного долга, он считается соблюденным и в отношении процентов по статье 395 ГК РФ (абз. 2 п. 43 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.16 № 7).§  В судебной практике признается, что этот подход можно применить в отношении договорной неустойки (постановление Третьего ААС от 19.07.16 по делу № А33-23211/2015). Поэтому, если в претензии требовали оплатить только основной долг, претензионный порядок будет считаться соблюденным и по неустойке.v  При подготовке претензии учитывайте, что иск придется подавать с тем же предметом и основанием. v  Если претензия уже отправлена, но в иске нужно привести другие сведения, целесообразно направить уточненную претензию.
6Иск подан до истечения 30-дневного срока после направления претензии.§  Спор из гражданских правоотношений может быть передан на разрешение арбитражного суда лишь спустя 30 календарных дней со дня направления претензии (ч. 5 ст. 4 АПК РФ).§  Подача иска до истечения этого срока признается судами преждевременной и служит основанием для возвращения иска или оставления иска без рассмотрения (определения АС Республики Башкортостан от 31.10.16 по делу № А07-16616/2016, АС г. Москвы от 30.09.16 по делу № А40-178864/2016).§  По этой причине нет смысла отправлять претензию ответчику и иск в суд в один и тот же день с расчетом на то, что 30-дневный срок истечет к моменту, когда суд будет рассматривать вопрос о принятии иска к производству.§  Этот срок может быть изменен только законом или договором, поэтому суды игнорируют попытки истцов установить сокращенный срок ответа на претензию в тексте самой претензии (определения АС Самарской области от 30.09.16 по делу № А55-18827/2016, АС Пензенской области от 23.09.16 по делу № А49-11719/2016). В этом случае все равно требуется ждать 30 дней, чтобы подать иск.v  Перед подачей иска лучше еще раз проверить, прошло ли 30 календарных дней со дня направления претензии ответчику. Подать иск раньше этого срока, скорее всего не удастся.

by HyperComments

Источник: http://biznespravo73.ru/2017/05/03/oshibki-v-pretenzionnom-poryadke-pochemu-arbitrazhnye-sudy-ne-prinimayut-iski/

Практика досудебного урегулирования претензий в области авторского права – Sony AlphaPro

Как действовать после досудебной претензии и сколько нужно ждать?

или Технология досудебной претензии

Владимир Нескоромный

Главный редактор сайта alphapro.sony.ru

Авторское право является таковым ровно настолько, насколько мы его с вами создаем. Имеющийся в наличии законодательный инструментарий ровно ничего не значит до тех пор, пока он не применяется.

А вот с этим пока проблемы. Хотя реальные примеры отстаивания своих прав существуют. Но не очень много. Отсутствует именно тенденция.

Сейчас все стараются избегать прямой конфронтации, предпочитают все проблемы решать «по-хорошему».

Насколько хороша практика «по-хорошему»?

Во время работы в журнале Foto&Video мы периодически сталкивались с нелегальным использованием фотографий. Однако не было подано ни одной претензии. Все проблемы решались «по-хорошему» – позвонить, попросить убрать. Признаюсь, нарушители признавали вину и убирали фотографии.

Практика «решать по-хорошему» используется до сих пор. При этом оппонент, к которому предъявляют претензии рассказывает о том, что взял «изображение из открытых источников», что нужно доказать, что «это именно ваше изображение».

Пострадавшая сторона роется в архивах, находит оригиналы, делает скриншоты, рисует стрелочки и обводит кружочками нужные фрагменты.

Оппонент долго смотрит на эти художества, думает и, наконец, принимает решение убрать с сайта ваше изображение.

Нарушители авторского права значительно экономят средства. Сначала на создании контента, а в случае нарушений на невыплате компенсаций. 

В результате к настоящему времени сформировалась практика, когда за нарушение авторского права наказание не грозит. Все осознают, что в 90 процентах случаев пострадавшая сторона не будет предъявлять претензии.

В худшем случае она позвонит и попросит убрать фото с сайта. Материально пиратская сторона никак не страдает. А если и будут иски, то это единичные случаи. В результате нарушители значительно экономят средства.

Сначала на создании контента, а потом на невыплате компенсаций.

Авторское право представляет собой неотъемлемое право человека на продукт его творческой деятельности и не нуждается в регистрации. 

Один мой знакомый работает в строительной компании и недавно рассказал историю. Руководство обнаружило фотографию своего объекта на чужом сайте и попросило моего знакомого позвонить и «все решить по-хорошему».

Оппонентом оказался адекватный человек, который внимательно выслушал и сразу же согласился убрать изображение. Заодно объяснил, как фотография попала к ним.

Оказывается, разработкой сайта занималось digital-агентство, и фотографию предложило оно, то есть по сути поставило под удар репутацию заказчика. И это не единичный случай, когда подрядчик нарушает закон.

В начале 2000-х годов появился серьезный интернет-ресурс о фотографии, который существует до сих пор. На старте его дизайнеры беспардонно брали работы именитых фотографов, кадрировали, делали всякие плашечки и украшали ими страницы ресурса.

Поскольку фотографы были зарубежные, никто к ним претензий не предъявил. Но впечатление от этой практики было самое негативное. Спустя несколько лет мне довелось пообщаться с управляющим директором этой компании, и он мне объяснил по поводу того нелегального контента.

Оказывается, для наполнения сайта «брали неопытных студентов», с которыми потом разобрались и расстались.

Некоторые компании практикуют политику двойных стандартов. Они следят, как используются их работы, однако сами нарушают авторское право.

Более того, я знаю пример, когда строительная компания подготовила вполне грамотную досудебную претензию, отправила ее нарушителю авторского права, который использовал чужие фотографии в своих рекламных материалах, однако в претензии не была указана конкретная сумма. Иными словами, они всего лишь попугали своего оппонента. Вопрос — почему? Ведь недополученная прибыль в строительном бизнесе может исчисляться миллионами. 

Одновременно некоторые компании тщательно следят за использованием своих фотографий в интернете и печатных изданиях, но допускают присутствие  нелегального контента на своих сайтах. Вот такая политика двойных стандартов. 

Начни с себя

После общения с юристом Федором Кравченко, который специализируется в области авторского права, я стал мыслить по-другому. Я осознал, что эффективность законов зависит от каждого, кто работает в этом правовом поле.

Проблема заключается только в нашем бездействии – нежелании действовать. Это и лень, и мифическая экономия ресурсов, и элементарная правовая безграмотность.

Поэтому когда я обнаружил на сайте одного уважаемого интернет-издания свою фотографию, то решил действовать категорично.

Предыстория такова. Меня попросили подготовить статью. В качестве иллюстраций к ней я сделал несколько фотографий своего собеседника. Таким образом, материал на сайте был подписан, а портрет — нет. Причина скорее всего заключалась в безалаберности сотрудников редакции, и я, конечно, мог решить вопрос «по-хорошему».

Однако в моем случае редакционная безалаберность достигала предельных значений: материал со мной никто не согласовывал, ссылку на публикацию никто не присылал, и я даже сам нашел его в интернете чисто случайно. В общем, никакого хорошего отношения со стороны редакции я не ощущал.

Было принято решение составить досудебную претензию.

С чужими фотоработами нужно обращаться аккуратно.

Семь раз подумай — один раз напиши

Конечно, в процессе составления досудебной претензии мне помогали юристы по авторскому праву. Конечно, второй раз можно попробовать и самостоятельно. Но все равно это риск. Речь идет не столько о выверенности формулировок, сколько о принципиальном подходе.

Уже на стадии составления досудебной претензии вы должны быть готовы к суду, к отстаиванию своей позиции. Досудебная претензия — это не заявление на отпуск, но серьезное оружие.

И если вы не знаете, как им владеть, то юристы со стороны оппонента вполне могут повернуть его против вас. Если они обнаружат в вашем тексте хоть малейшее слабое звено, учтите, с превеликой радостью уцепятся за него и станут активно разваливать вашу доказательную базу.

Поэтому «позвонить по телефону и попросить указать фамилию» это однозначно проще. Но это не решение. Или скорее слабое решение.

В любой профессии важно грамотно и корректно строить процесс своей работы. Тогда вам будет проще защищать свои права

В моем случае работа над досудебной претензией была очень кропотливой. Юристы досконально выясняли все обстоятельства дела. Иногда мне казалось, что они, как врачи раздевают меня и пристально рассматривают: «А здесь болит? А это что за шрам? Вы что-то скрываете? Вы хотите лечиться, или вам нравится болеть?». И ты все рассказываешь…

На том этапе я еще раз осознал, как важно в любой профессии грамотно и корректно строить процесс своей работы: вежливо общаться в переписке по электронной почте, подтверждать получение писем, проверять факты в материалах, согласовывать материалы со своими собеседниками и прочее. То есть из-за малейшей оплошности я бы не смог обосновать мою претензию.

Процесс был довольно длительным, и иногда я даже хотел отказаться от этой затеи: «Может, это не нужно, лишнее?». Наконец, все было готово.

Я распечатал один экземпляр досудебной претензии, подписал его на каждой странице и отсканировал. Цифровые файлы отправил по электронной почте, а оригинал обычной почтой – письмом с уведомлением.

В досудебной претензии я выдвигал ряд требований, в том числе денежную компенсацию.

Невероятный результат

Конечно, я такого не ожидал. Задрожали горы, и боги спустились с Олимпа. Мне стали звонить именитые люди и заступаться за редакцию — не нужно судиться. И главный вопрос, который все задавали, а почему ты не захотел все решить «по-хорошему»? Иными словами, я еще и оказался виноватым.

Ситуация и комичная, и плачевная. Безусловно, высветилась чудовищная правовая безграмотность и журналистов интернет-издания, и его заступников. Досудебная претензия это всего лишь… предупреждение, на которое можно корректно и спокойно ответить, причем в письменном виде.

Досудебная претензия никаких денег со счета не списывает.  

За моего оппонента из редакции, нарушившей мои авторские права просить те люди, отношениями с которыми я дорожу. Я человек принципиальный, но не злой и отходчивый.

Поэтому принял решение прекратить предъявление претензий к моему оппоненту. Естественно с условием, что на сайте будут сделаны все необходимые изменения. С оппонентом состоялся телефонный разговор.

Все обсудили и пришли к решению, которое всех устраивает.

Прошел месяц, я захожу на сайт и… не вижу никаких изменений. Моя фотография так и висит без указания авторства.

Сила закона

Нарушители закона уважают только силу. Но даже при наличии у меня досудебной претензии мой оппонент не торопился исправлять ошибки. Сила привычки «давайте по-хорошему», помноженная на чудовищную правовую безграмотность приводит к уникальному результату. Я был в шоке. Однако утихомирив свои эмоции, я проявил настойчивость и довел дело до конца — авторство к моей фотографии указали. 

Заключение

Прежде всего мы должны понять, что сила авторского права не в законах. Закон это всего лишь инструмент. Само право — это люди, которые используют этот инструментарий в повседневной практике. Только так можно сформировать правовое поле.

Как только будут постоянно взыскиваться суммы, пускай и не очень значительные, с редакций, с digital-агентств, с производственных компаний, только тогда придет понимание, что авторское право не призрак, но вполне реальная сила, с которой нужно считаться.

Закон это всего лишь инструмент. Само право — это люди, которые используют этот инструментарий в повседневной практике.

Прежде чем размещать на сайте «фотки», линейный персонал будет проверять авторство. В свою очередь, руководители будут понимать, что в случае ошибки понесут ответственность. И никто им не позвонит с просьбой «убрать фотографию», а придет по почте досудебная претензия.

И не смогут они решить «по-хорошему», потому что заработает юридический механизм. Придется отвечать письменно в установленный срок или ждать повестки в суд. Может возникнуть необходимость в услугах юристов, что далеко не бюджетно.

Вот к таким проблемам может привести неосторожное использование фотографии без указания авторства. Ведь фотография это не просто изображение на плоскости, но частица души, которую вложил в нее автор. Это его мысли, эмоции, переживания. Фотография это и есть человек.

И любое посягательство на личность должно наказываться. Конечно, в пределах закона.

Данная статья выражает личное мнение автора. Оно может не совпадать с позицией АО «Сони Электроникс»

Источник: https://www.sony.ru/alphapro/articles/kogda-dobryj-stanovitsya-zlym-ili-tehnologiya-dosudebnoj-pretenzii

Вопрос права
Добавить комментарий